Ключевые украинские авиакомпании оказались под давлением из-за попыток Бюро экономической безопасности трактовать лизинг транспортных средств за рубежом как роялти. Такие действия правоохранительного органа, как пояснил в комментарии УНН СЕО юридической компании "Болинский и команда" Святослав Болинский, могут привести к осложнению доступа украинских авиакомпаний к международному лизинговому рынку, так как идут вразрез с нормами международного права и повышают риски для иностранных контрагентов.
Для международного бизнеса соблюдение действующего законодательства и ратифицированных международных конвенций является критически важным. По результатам исследования Союза украинских предпринимателей с привлечением международных инвесторов, постоянные изменения законодательства и нормативно-правовых актов, а также игнорирование и некорректное толкование правоохранительными органами положений законодательства и судебной практики существенно ухудшают инвестиционный климат в Украине. Это повышает риски для иностранных контрагентов и может осложнить доступ украинских авиакомпаний к международному лизинговому рынку
Контекст
Бюро экономической безопасности расследует ряд уголовных производств, в которых фигурируют почти все украинские компании, берущие воздушные суда в лизинг за рубежом у компаний-нерезидентов Украины. Следователи убеждены, что авиакомпании должны были бы платить в Украине роялти, то есть сбор, взимаемый за использование интеллектуальной собственности. При этом абсолютно игнорируется тот факт, что транспорт не является интеллектуальной собственностью, а между Украиной и рядом стран действуют Конвенции об избежании двойного налогообложения. Согласно этим соглашениям, украинские компании платят налоги в тех странах, резидентами которых являются компании-лизингодатели. От давления БЭБ пострадали уже минимум 5 авиакомпаний: МАУ, "Авиакомпания Константа", "Урга", "Н3ОПЕРЕЙШИНС" и "Скайлайн". Кроме того, судебные материалы свидетельствуют об аналогичных подходах и в других отраслях: дополнительным сбором пытаются обложить железнодорожный транспорт, находящийся в лизинге, и даже сельскохозяйственную технику.
Святослав Болинский подчеркивает, что роялти и лизинг — это разные категории, отличающиеся, в частности, и режимом налогообложения.
Лизинг воздушных судов нельзя сравнивать с роялти. Роялти — это вознаграждение за использование интеллектуальной собственности как таковой, тогда как лизинг — пользование имуществом. Этот принцип закреплен в ст. 806 Гражданского кодекса Украины и в положениях Закона Украины "О финансовом лизинге"
В случае лизинга самолет является материальным активом, а не объектом авторского или патентного права. Лизинг воздушных судов не связан с передачей прав интеллектуальной собственности, и соответственно не является роялти. По словам Болинского, на этом в своих решениях неоднократно акцентировали внимание украинские суды.
Обычно в международных конвенциях режимы налогообложения различных платежей разграничиваются: кредитные обязательства, роялти, дивиденды, чистая прибыль и т.д. Такой же подход применяется в Модельной конвенции ОЭСР об избежании двойного налогообложения и комментариях к ней, где платежи за пользование транспортными средствами не рассматриваются как роялти. Конвенция о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования 2001 года (Cape Town Convention) также рассматривает авиационный лизинг именно как имущественную, а не лицензионную конструкцию
Конвенции об избежании двойного налогообложения, заключенные Украиной на базе Модельной конвенции ОЭСР, не предусматривают отнесения платежей за лизинг воздушных судов к роялти. Такие платежи, подчеркивает Болинский, в международной практике рассматривают именно как оплату за пользование имуществом или прибыль от предпринимательской деятельности, и ни в коем случае — не как плату за использование объектов интеллектуальной собственности.
По словам Болинского, на практике же встречается слишком широкое толкование понятия "роялти", которое нужно четко отличать от понятия "лизинга" — это позволит избегать искаженного толкования норм, даже если компания использует смешанные договоры.
В каждом кейсе могут быть разные ситуации. Например, может иметь место ситуация, когда компания может использовать смешанные договоры. В любом случае нужно различать роялти и лизинг и решать спор с учетом материалов дела. В практике можно увидеть попытки слишком широкого толкования понятия "роялти", даже вопреки положениям гражданского, налогового и международного права. Игнорирование сформированных правовых позиций Верховного Суда и международных подходов для авиационного бизнеса создает состояние правовой неопределенности и ставит под сомнение стандартные механизмы международного финансирования авиационной отрасли